Разделы: Юриспруденция
Размещена 17.01.2017.
Просмотров - 3071

Понятие и отличительные черты рейдерства в Российской Федерации

Кандалов Виталий Сергеевич

Российская академия народного хозяйства и государственной службы при Президенте Российской Федерации

выпускник

УДК 343.7

Введение

Кардинальные изменения, происходящие в экономике последние десятилетия, способствовали изменению сущности и структуры экономической преступности, появлению новых видов преступлений в сфере экономики, ранее не известных в России. К их числу следует отнести и рейдерство, посягающее на право собственности в сфере корпоративных отношений.[1]  

На сегодняшний день любое предприятие может стать целью «рейдерской» атаки.  Как следствие этого, экономика страны теряет инвестиционную привлекательность, а владельцы частных компаний - уверенность в имущественной безопасности. В результате незаконных поглощений и силовых захватов предприятий разрушается отечественный бизнес, замедляется развитие экономики, а также развивается коррупция во властных и коммерческих структурах. 

Актуальность темы исследования заключается в том, что комплексный и многогранный характер рейдества, не позволяет вести речь о едином понимании этого явления в научной доктрине. Более того, нельзя не отметить, недостаточность действующих уголовно-правовых норм для описания подобного рода деяний, оценки их общественной опасности при признании их преступлениями и для применения соразмерных, справедливых, действенных и эффективных мер уголовной ответственности за их совершение.  Эти обстоятельства  осложняют  деятельность органов государственной власти, направленную на противодействие рейдерству. Кроме этого, в данном случае значительно усложняется законотворческая деятельность, а также снижается степень обоснованности судебных решений в данной сфере. Поэтому актуальность исследования сущности рейдерства заключается в необходимости обоснования дефиниции данного понятия, что позволило бы раскрыть не только какую-то отдельную черту, но и дать основательное представление об этом явлении.

Целью исследования состоит в раскрытии содержания такого явления как рейдерство и его особенностей его проявления в Российской Федерации.

В соответствие с этой целью в исследовании ставятся следующие задачи:

- проанализировать определения  рейдерсва существующие в научной доктрине

- рассмотреть особенности корпоративного рейдерства за рубежом

- выявит отличительные черты рейдерства в Российской Федерации

Научная новизна работы заключается в том, что в ходе исследования были проанализированы существующие в отечественной и зарубежной научной доктрине определения рейдерства, было сформулировано авторское определение данного явления, а также выявлены отличительные черты рейдерства в Российской Федерации.

Методы исследования. Для достижения поставленной цели в процессе исследования использованы такие методы:  системный, сравнительно-правовой и др. Их применение дало возможность автору проанализировать рассматриваемый предмет во взаимосвязи и взаимозависимости составляющих его элементов, их целостности, всесторонности и объективности.

Основная часть

В настоящее время еще не сформировался понятийный аппарат, отражающий специфику явлений, порожденных новыми экономическими отношениями, в том числе и явления, исследуемого в рамках настоящего исследования. Это создает серьезные проблемы для юридической науки, ибо любое познание — это прежде всего познание в понятиях. Значительные сложности в связи с этим возникают и в правоприменительном плане, поскольку отсутствие определения «рейдерства», критериев разграничения незаконного захвата чужого имущества от поглощения и слияния, основанного на законе, затрудняет процессы регулирования экономической жизни, приводит к существенному снижению делового оборота, создает искусственные препятствия цивилизованным инвесторам, эффективным собственникам.[2, c.96] Конечно, научной доктриной предложены варианты дефиниций так, по мнению отечественного ученого А.Ю. Маховикова рейдерство представляет собой   систематическую проектную деятельность на рынке корпоративного контроля, направленная на противоправное получение контроля над активами других субъектов экономической деятельности с задачей им экономического и других видов ущерба [3, с. 17].

Стоит отметить, что рейдерство это довольно-таки  комплексное явление и включает в себя не только планирование захвата предприятия, но и дальнейшую деятельность, которая может заключаться в таких действиях как сбор информации о предприятии-жертву, противоправный захват управленческих полномочий, совершение незаконных сделок по собственности предприятия-жертвы, закрепление нападавших на атакованой фирме, отчуждение имущества предприятия добросовестным приобретателям тому подобное. То есть, определяя рейдерство, нельзя делать акцент исключительно на проектной деятельности.

Другой российский ученый - З.Е. Тарханова в своей диссертационном исследовании раскрывает понятие рейдерства через понятие «рейдер» - нанятый профессионал, использующий криминальные методы захвата чужой собственности, как то подделка документов, фальсификация судебных решений, уничтожение реестра, все, что позволяет захватить контрольный пакет акций, ликвидные активы, товары, неимущественные активы предприятия [4 , с. 10].

В данном случае отметим, что довольно распространенной является практика, когда рейдерством занимаются непосредственно приобретатели захваченных активов. Другими словами, рейдерство представляет собой  не только деятельность «наемников», но и стратегию ведения бизнеса отдельных организаций. Кроме того, на наш взгляд целесообразно, расширить перечень методов, с помощью которых могут осуществляться рейдерские нападения. Вместе с уголовно-наказуемыми деяниями могут также применяться менее общественно опасные способы получения контроля над организацией: распространение ложных сведений, блокирование работы общего собрания акционеров, злоупотребления корпоративными правами, корпоративный шантаж и другие действия, наносящие значительный ущерб предприятию-цели.

Американский исследователь процессов слияний и поглощений Д. Депамфилис отмечает  то, что недружественные поглощения (распространенное название рейдерства в странах Западной Европы и США) возникают, когда начальная предложение о покупке акций компании была отброшена, то есть компания-мишень в момент получения такого предложения была против поглощения или слияния, а потому отказалась от предложения поглощающей компании, но контроль над компанией-мишенью все равно перешел в другие руки [5, с. 9].

В этом определении, по нашему мнению, недостаточно четко детализированы метод, которым пользуется агрессор в процессе недружественного поглощения. В отличие от России, применяются исключительно правовые средства и способы захвата контроля над компанией-жертвой. Среди таких методов наиболее распространенным выступает использование предложения о покупке крупного пакета акций компании ( «takeover bid», что чаще всего осуществляется в форме «tender bid», обещания выплатить определенную сумму за акции компании, которая поглощается), которая представляет собой форму получения контроля. Очень часто предложенная цена выше рыночной и является выгодной для потенциального продавца ценных бумаг.

Другое определение приводит М.И. Фаенсон, по его мнению, что рейдерство - это вывод активов из владения законных собственников [6, с. 10].

Опознавания цель данного ученого дать лаконичное определение, позволим себе согласиться с ним не полностью. Ведь под это понятие подпадают любые правомерные сделки купли, продажи, обмена, изъятия активов.

П.А. Астахов определяет рейдерство как особый вид недружественного поглощения, при котором ценные активы пострадавшей от рейдерского нападения компании распродаются, а бизнес перестает существовать [7, с. 6].

В целом можно положительно охарактеризовать приведенное определение, так как ученый точно характеризует рейдерство как разновидность недружественного поглощения. При этом, по нашему мнению, необходимо указание на применение противоправных методов в процессе такого поглощения. Кроме этого, встречаются  случаи, когда основной целью рейдерской атаки является захват лидирующей позиции на рынке или для создания замкнутого производственного цикла в определенной сфере. Поэтому было бы неправильно говорить, о том, что целью рейдерского захвата является исключительно перепродажа предприятия.

Корпоративное рейдерство тесно связанно со слияниями и поглощениями (в том числе недружественными), получившее широкое  распространение за рубежом, начиная с середины ХХ века. За достаточно длительный период своего существования данное явление стало уже достаточно направленным в положительное русло, как государством, так и со стороны частных фирм и корпораций.

В англосаксонской трактовке недружественное поглощение также означает скупку акций на рынке, которое осуществляется против воли неэффективного менеджмента и невнимательных крупнейших акционеров. В общем понимании поглощения - это процесс, в результате которого активы компании станут собственностью покупателя, а не захватчика [8, с. 62]. Как правило, рейдерами называют компании или инвесторов, осуществляющих недружественные слияния и поглощения. 

В научной доктрине и законодательстве стран Западной Европы и США под поглощением понимается такая форма реорганизации компании, по результатам которой одно юридическое лицо (его права, обязанности, имущество, обязательства) переходит в собственность другой. Под слиянием понимается объединение активов двух или более компаний и создание на этой основе нового субъекта. Зарубежными исследователями выделятся также понятие как тендерное предложение (tender offer), которое является одной из наиболее распространенных техник поглощения. Применяется она в том случае, когда исполнительный орган акционерного общества не согласен с намерениями другого общества по поглощению первого из них. Другими словами, в таком случае речь идет о недружественное поглощение, когда между сторонами нет согласия и вся процедура осуществляется против воли действующего руководства предприятия, поглощается.

Для недружественных слиянии или поглощении является  не характерным использование силовых методов воздействия на руководство, подкупа судей, подделку правоустанавливающих документов, давления со стороны контролирующих органов, инициирование открытия уголовных дел и тому подобное. Кроме этого, в законодательстве закреплен ряд гарантий соблюдения интересов обеих сторон при недружественном поглощении. Об этом более подробно будет идти в подразделении работы, посвященном международной практике в исследуемой сфере.

Однако необходимо отметить, что тендерное предложение (tender offer) - это официальное предложение акционерам публичного общества о продаже своих акций обычно по цене выше рыночной со стороны лица, которое намеревается осуществить недружественное поглощение (hostile acquisition / takeover).Законодательство (в частности США, Великобритании) устанавливает требования по публикации такого предложения в общегосударственной газете, подробно определяет особенности ее содержания, формы и срока действия и т. Безусловно, действующее руководство акционерного общества имеет возможность использовать различные законные меры по противодействию недружественное поглощение (дополнительная эмиссия акций, передача наиболее ценных активов другим предприятиям, долговое обременение и т.п.), однако если инициатор поглощения сможет получить простое большинство голосов, на руководящие должности будут назначают другие лица, а судьба организации будет решена в соответствии с интересами нового владельца. Хотя руководство акционерного общество может не принимать такой продажи акций, но владельцы ценных бумаг обычно часто продают их, несмотря на высокую ценовую надбавку.

В качестве дополнительного метода недружественного поглощения можно выделить также постепенное скупки акций общества на открытом рынке, их консолидацию и (в случае достаточно количества голосов) принятие соответствующих кадровых или стратегических решений.

Следует отметить идентичность понятий недружественного поглощения (hostile acquisition) и недружественного захвата (завладение, приобретение, поглощение) (hostile takeover). Эти термины употребляются как теоретиками, так и практикующими юристами почти как синонимы. Разница заключается в законодательном определении в некоторых странах недружественного захвата (hostile takeover) только для публичных обществ, акции которых обращаются на фондовом рынке, а недружественного поглощения (hostile acquisition) для частных акционерных обществ.

В свою очередь, дружественное поглощение (friendly takeover / acquisition) представляет собой  переход права собственности на активы предприятия к другому лицу с согласия и при поддержке его руководства. Для частных акционерных компаний поглощения почти всегда происходят с согласия исполнительного органа, ведь, как правило, в таких случаях руководство выступает одновременно и владельцами акций и без согласия хотя бы части из владельцев поглотить его практически невозможно.

На практике нет особых различий между процедурой дружеских и недружественных поглощений, так как в обоих случаях все осуществляется в соответствии с установленным законом  требованиям. Отличие заключается лишь в том, что при условии одобрения процедуры поглощения руководством предприятия в поглощающей стороны есть возможность основательно ознакомиться с финансовым состоянием объекта поглощения, а при недружественном поглощении доступной является только отчетность, обязательная для опубликования, что создает дополнительные риски и добавляет неопределенности [9].

Таким образом, можно сделать вывод, рейдерство на западе предполагает усиление контроля за деятельностью руководства предприятия, повышение эффективности ее работы и качества принятия управленческих решений, оптимизации структуры, усиление защиты интересов миноритарных акционеров, а также рост рыночной стоимости компании.

От недружественного поглощения необходимо отличать такое схожее с ним по отдельным элементам явление, как корпоративный шантаж, называемый также гринмейлом.

Под понятием «гринмейл» за рубежом  понимается выкуп акционерным обществом пакета владелец акций у другого лица по цене (значительно) выше рыночной из-за угрозы недружественного поглощения или систематическую дестабилизацию работы предприятия со стороны собственника этого пакета акций.

Иностранные ученые рассматривают недружественные поглощения (рейдерства) в качестве корпоративного механизма управления, стимулирует менеджеров активизировать свои усилия при осуществлении эффективного управления компанией. В литературе часто можно встретить мнение, что развитие рынка корпоративного контроля необходимо для обеспечения возможности недружественного поглощения со дисциплинирующих целью. Так как рейдер может получить значительную прибыль, захватив управление фирмой, которая неэффективно управляется. Кроме этого, недружественные поглощения часто могут осуществляться с целью выхода на новый рынок [10, с. 670-671].

Кроме того, интересы акционеров будут лучше защищены, когда за право управления ими будет происходить конкурентная борьба со стороны действующего руководства и потенциальных рейдеров, о чем уже говорилось выше. В конечном владельцы акций даже выигрывают от существования недружественных поглощений, ведь они стимулируют развитие компании.

При этом необходимо отметить, что  недружественные поглощения являются довольно спорным инструментом в системе корпоративного управления. Его сторонники видят в них механизм повышения дисциплины управления компанией, наказание за неправомерные действия со стороны руководства акционерного общества, стимулы для роста.

Действующее руководство, например, может игнорировать необходимость реформирования деятельности предприятия, быть сторонником устаревшей и неэффективной структуры, откладывать ликвидацию убыточных и неэффективных подразделений или слишком преследовать интересы работников, а не акционеров. Новая команда менеджеров (которая осуществляет управление после недружественного поглощения) имеет, как правило, совсем другую мотивацию но не откладывает принятие и реализацию необходимых решений.

В научной литературе рассматривается вопрос о негативном влиянии недружественных поглощений на дальнейшую деятельность предприятия, в частности: на количество его работающих, прибыли, капиталовложения в научные исследования и тому подобное. Зарубежные иследователи М.И. Конйона, С. Гирма и др. (MJ Conyona, S. Girma, et al) утверждают, что как дружественные, так и недружественные поглощения вызывают одинаковый уровень падения количества занятых на поглощаемом предприятии в значительной степени из-за объединения административных функций, закрытие неэффективных подразделений и т.д. [11 , c. 428-429, 436].

Другое исследование, авторами которого являются П. Болстер и Дж.Б. Уэлча (JB Welch, P. Bolster) указывает на взаимосвязь уровня расходов на научные исследования на предприятии перед и после недружественных слияний. Анализ таких затрат, взятых из данных о крупнейших корпоративные слияния в США в конце 1970-х гг., Показывает, что в долгосрочном периоде расходы в указанном направлении существенно возрастают. Это подтверждает мнение, что приобретение компании, через дружеское или недружественное поглощение, стимулирует расходы на научные исследования / разработки и в конечном итоге способствует увеличению стоимости компании [12, с. 72].

Наконец, поглощение благоприятны как покупателя, так и для поглощаемой компании. Это проявляется в повышении стоимости акций обоих из них и, как следствие, росте их капитализации. Проведенный М. Мартыновой и Л. Ренненбугом анализ показывает, что рыночная стоимость акций предприятия значительно возрастает вследствие объявления о его поглощения. Причем, проведенные расчеты указывают на высокую достоверность этого утверждения для стран Европы и США в течение всего ХХ века [13, с. 2153].

Если сравнивать отечественное рейдерство с западным то можно отметить что основной отличительное чертой рейдерства в Российской Федерации является то, что объектом рейдерской атаки может стать эффективно функционирующие, хорошо управляемые предприятия. 

 В условиях же западного общества, даже если такое предприятие и удастся захватить, то расходы на захват будут превышать прибыль от него, что приведет к убыткам рейдеров. Поэтому рейдеры и атакуют только слабых собственников, что, в конечном счете, позитивно влияет  на развитие экономики. В России же целью рейдерской атаки может стать практически любая организация в независимости от того насколько эффективно она функционирует.

Данная особенность российского рейдерства во многом усиливается тем, что в Российской Федерации рейдерство неразрывно связано с коррупцией в органах государственной власти и правоохранительных органах, причем степень использования административного ресурса в рейдерских захватах чрезвычайно высока. С помощью коррумпированных представителей исполнительной и судебной власти становится возможным захватить даже эффективный и работающий без нарушений бизнес. Причем не рейдерство порождает коррупцию в органах государственной власти и правоохранительных органах, а почти повсеместное распространение коррупции в России порождает и стимулирует такие рейдерские операции, которые без этого не были бы возможными.[14]

Еще одной немало важной особенностью, оказывающей сильное негативное влияние на направления развития и социально-экономические последствия рейдерства, является высокая степень криминализация рейдерского поведения, которая, в свою очередь, обусловлена значительной криминализацией всей российской экономической системы и сильным развитием теневой экономики.

Говоря об особенностях российского рейдерства, нельзя не отметить некоторые широко распространенные особенности российских предприятий, становившихся объектами рейдерских захватов, которые, бесспорно, являются одной из причин такого значительного расцвета рейдерства.[15 c.553] Из-за приватизации, проведенной со значительными нарушениями, и высокой степени криминализированности российской экономики в течение последних 20 лет до последнего времени большая часть организаций, функционировавших на российском рынке, либо были образованы с нарушениями законодательства, либо на протяжении своего существования были вынуждены нарушать закон для выживания предприятия [16]. С другой стороны, наличие таких темных мест в истории и деятельности компаний, а также распространенное среди предпринимателей враждебное отношение к органам власти привело к тому, что большинство российских предприятий проводили политику полной информационной "закрытости"[17]. Такое состояние организаций, безусловно, делало эти компании легкой добычей для рейдеров.

Кроме того, необходимой отметить, что российские  рейдеры в отличие от свой западных коллег, стремясь единовременно получить значительную прибыль, захватывают предприятия активно  используют неправомерные судебные решений и различные откровенно преступные методы, в конечном итоге не дает положительных результатов ни предприятию-жертве, ни его работникам, ни государству в целом.

Заключение

1) Проведя анализ определений рейдерства представленных как в российской так и в зарубежной научной литературе, мы можем сделать вывод о том, что  рейдерство представляет собой деятельность лица или группы лиц, направленная на получение контроля над юридическим лицом, его активами или иной собственности, совершенное вопреки воле законного собственника с целью перепродажи объекта рейдерского нападения или дальнейшего управления им.

2) Отечественное и зарубежное понимание рейдерства имеют как общие, так и отличительные черты. Общим признаком является то, что рейдерство как в нашей стране, так и за рубежом направлено на получение права собственности и / или контроля над компанией против воли ее первичных владельцев. Отличия кроются в методах, применяемых для достижения поставленной цели. В Западной Европе и США корпоративное рейдерство (недружественные слияния и поглощения) происходят путем предложения высокой цены за пакет акций, скупка долгов предприятия, скупка мелких пакетов акций, поиск шероховатостей в учредительных документах, демпинговые действия на общем рынке и т.д., то российское проявление рейдерство неразрывно связано с коррупцией в органах государственной власти и правоохранительных и характеризуется преимущественно противоправными формами проявления - шантаж, подлог официальных документов, дестабилизация работы предприятия, недобросовестная конкуренция, угрозы, унижения деловой репутации руководства предприятия и т.д. 

1. Федоров А.Ю. Зарубежный опыт противодействия криминальному присвоению прав на владение и управление предприятиями и организациями. Саратов: Вузовское образование, 2012.— 224 c.
2. Сайгитов У.Т. Криминальное рейдерство в России [Электронный ресурс]: монография. М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2015.— 263 c.
3. Маховиков А.Ю. Экономические основы защиты малого и среднего бизнеса от недружественных поглощений : автореф дис…канд… экон. наук 08.00.01 / А.Ю. Маховиков. – Москва, 2010. – 21 с.
4. Тарханова З.Э. Функционирование института рейдерства в РФ: Автореф. дис. ... канд. экон. наук: 09.00.01 / З.Э. Тарханова. – Владикавказ, 2008. – 23 с.
5. Депамфилис Д. Слияния, поглощения и другие способы реструктуризации компании. Процесс, инструментарий, примеры из практики, ответы на вопросы / Д. Депамфилис – М.: ЗАО «Олимп–Бизнес», 2007. – 960 с.
6. Фаенсоен М.И. Рейдерство (недружественный захват предприятий): практика современной России / М.И. Фаенсоен, А.А. Пиманова . – М.: Издательство «Альфа-Пресс», 2007. – 120 с.
7. Астахов П.А. Продиводействие рейдерским захватам / П.А. Астахов. – М.: Эксмо, 2007. – 240 с.
8. Полушкин О.А. Рейдерство: пути решения актуальных проблем / О.А. Полушкин // Закон и право. – 2008. – № 2. – С. 62.
9. Takeover // [Электронный ресурс]. – Режим доступа: https://www.princeton.edu/~achaney/tmve/wiki100k/docs/Takeover.html
10. Toolsema Linda A. Having more potential raiders weakens the takeover threat, Journal of Economic Behavior & Organization, Volume 62, Issue 4, April 2007, Pages 670–685
11. Conyona M. J., Girma S., Thompson S., Wright Peter W. Do hostile mergers destroy jobs?, Journal of Economic Behavior & Organization, Vol. 45, 2001, Pages 427–440
12. Welch J.B., Bolster P. Corporate raiders don’t cut investment in R & D, Long Range Planning, Volume 25, Issue 6, December 1992, Pages 72–78
13. Martynova M., Renneboog L. A century of corporate takeovers: What have we learned and where do we stand?, Journal of Banking & Finance, Issue 32, 2008, pages 2148–2177
14. Богатиков Л.Л. Противодействие противоправным поглощениям предприятий в современных социально-экономических условиях. М.; Тверь: Триада, 2011.
15. Кондрат Е.Н. Правонарушения в финансовой сфере России. Угрозы финансовой безопасности и пути противодействия. М.: Юстицинформ, 2014. 928 с.
16. Астахов П. Противодействие рейдерским захватам. М.: ЭКСМО, 2007
17. Ильин К. Рейдер у ворот. А как поживает пятая колонна? // Слияния и поглощения. 2011. С. 66 - 71.

Комментарии пользователей:

11.03.2017, 18:18 Адибекян Оганес Александрович Отзыв: Адибекян Оганесм Александрович. Тема статьи Кандалова В.С. актуальная, и если никто еще рецензии не написал, то потому, что не хотел огорчений. Статью следует опубликовать, чтобы расстроенных людей стало больше, и они к сложившейся социально-политическому устройству России отнеслись строже. Предлагается указать, что в СССР таких вещей не было. Когда осуществляли перестройку, переходили к капитализму, то рейдерство или не предвидели, или предвидели с пожеланием утверждени. Не мешает указать, что это явление сужает демократию внутри акционерных компаний, ведет к монополизации управления, что по СССР крепко осуждается. Но, если с этим законодатели сильно не борются, то у них могут быть свои соображения.

Оставить комментарий